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對中國商業秘密保護的法律探析

時間:2011-06-01 00:47來源:[標簽:出處] 作者:[標簽:作者] 點擊:
摘要: 商業秘密是當代企業合法生存和發展的重要支撐之一,但近年來隨著侵犯商業秘密的形式愈加多樣化,中國現行法律對商業秘密的保護存在著理念陳舊、法規分散、強度偏弱等問題。如何有效保護商業秘密,保障企業的合法權益已經成為亟待解決的問題之一。 關

摘要:商業秘密是當代企業合法生存和發展的重要支撐之一,但近年來隨著侵犯商業秘密的形式愈加多樣化,中國現行法律對商業秘密的保護存在著理念陳舊、法規分散、強度偏弱等問題。如何有效保護商業秘密,保障企業的合法權益已經成為亟待解決的問題之一。


關鍵詞:商業秘密;知識產權;新穎性;競爭法


  引言
  隨著全球經濟的復蘇,各跨國大型企業集團也愈加注重其商業秘密的保護,尤其是在薪興的計算機軟件行業、新能源產業等。保護商業秘密已經不再是企業競爭力大小與強弱的問題,而是關平企業發展的重要因素,有的甚至直接影響到企業的生存。在現代商業競爭中,“商業秘密”已經成為能給企業經營者帶來巨大競爭優勢的“秘密武器”,越來越受到人們的重視。如果企業商業秘密外泄,不僅會給企業自身造成無法估量的損失,甚至也會在行業內引發各種各樣不正當的競爭。在金融危機之后企業的人才戰略逐漸全球化,而人才的流動也愈加頻繁,這樣的新情況和問題給用人單位的商業秘密保護帶來了極大的挑戰。在這種背景下,如何保護企業的商業秘密,維護自身合法權益,創造更多的企業財富成為了國內外企業關心的重要課題。
  一、商業秘密概述
  商業秘密是一一種無形的企業財產,在商業秘密的國際保護領域,日前最豐要的是給予其以產權法律保護。早在20世紀60年代,國際商會(ICC)就率先將商業秘密視為知識產權,世界知識產權組織在其成立公約中亦暗示商業秘密可以包含在知識產權之內。至20世紀90年代,《知識產權協議》專門規定了“未公開信息”問題,明確其屬于知識產權的范圍。在立法體例,英美法系國家一般將商業秘密視為知識產權或無形產權,而大陸法系圉家曾長期依據合同法或侵權法理論保護商業秘密。從長遠趨勢上二看,目前大陸法系國家也在一定度承認r商業秘密的知識產權性質。例如,日本新商業秘密保護制度,即依照民法物權救濟方法,給予商業秘密的合法控制人以排除妨害的請求權。這意味著上述同家雖未完全接受產權理論,但已承認商業秘密包含有財產利益,給予其類似物權的法律保護。
  在日本,商業秘密是在商業上具有實用性、被作為秘密進行保守、不為一般公眾所知悉的技術信息和經營信息,如制造或者銷售方式Ⅲ。在中國“商業秘密”這一概念在具體的法律條文中有較為完整表述。現行《反不正當競爭法》第l0條將商業秘密定義為,不為公眾所知悉、能為權利人帶來經濟利益、具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。根據這一概念我們可以分析出商業秘密所具有的特征主要包括以下四個方面:
  1.秘密性。即不為公眾所知悉,這是商業秘密的本質屬性,也是其得以存在的基礎。然而值得注意的是,此處的“公眾”并不等同除商業秘密所有者以外的所有人,商業秘密的秘密性并不是絕對的,而是相對秘密性。此外,不同于商標、專利等其他知識產權客體,商業秘密的秘密性并不等同于排他性。商業秘密所有者以外的第三人可以通過自行研究開發、反向工程等渠道獲取同樣的商業秘密。可見商業秘密可為多人掌握,但只要未達到眾所周知的程度,其秘密性并不因此而喪失,這也是商業秘密中,關于商業秘密的具體認定標準。
  2.價值性。商業秘密能給權利人帶來利益,這種利益不但包括現實的經濟利益,而且包括潛在的利益,也即競爭優勢。這正是商業秘密所有者將此嚴加保護的根本原因,也是商業秘密與個人隱私等其他一般秘密最為顯著的區別。國家立法保護商業秘密的目的就在于維護所有者的經濟利益和社會的經濟秩序。如果商業秘密失去了價值衡量,其自然也就喪失了保護的必要性。在價值性,我們需要注意的是,主體不僅限于商業秘密的持有人,而且,還應擴大到與商業秘密持有人有合作協議或是業務往來的分公司、子公司或經其授權的企業。只有這樣,才能保障商業秘密的有效保護。
  3.獨特性。商業秘密的獨特性要求其具有一定新穎性,即在一定時空范圍內,該秘密是本企業過去未掌握和運用的,相同行業的其他企業也未掌握和運用的最新的秘密。而一般的常識、同行或者同專業普通技術人員都知曉的經營、技術知識、信息或資料,以及根據已有的技術和經營知識能顯而易見的技能、知識等,都不屬于商業秘密。這一特性體現了商業秘密所有者付出的智力創造性勞動。“從專利法的角度看,盡管商業秘密不一定構成發明,但它必須至少具有新穎的成分。在有關商業秘密案件的判決中,法院判決表明,商業設想要想獲得保護就必須是新的、奇特的、或獨創的、具體的。這種要求實際上無非是說信息或設想必須是非常識性的。”因此,保護商業秘密的實質也在于保護權利人的智力創造性勞動。需要補充的,商業秘密的新穎性認定標準,不必嚴苛按照發明或新型專利的新穎性標準,只要是企業主體付出了勞動在實踐或科學研究中所取得的成果運用于生產活動,為企業獲得了商業利益,即可認定為獨特性。
  4.保密性。即指商業秘密所有者必須對該信息采取了合理的保密措施,努力使其處于秘密的保護狀態。在商業經濟實踐中,判斷商業秘密所有者是否采取了合理的保密措施時,應從主觀性要求和客觀性要求兩方面考慮,前者要求商業秘密的持有者必須有主觀的保密意愿,并采取了相當的保密措施;客觀上則要求商業秘密在客觀上沒有被公眾了解或者沒有進人公共領域。
  二、侵犯商業秘密具體形式分析
  當前科技進步與市場經濟的發展,同時處于高速發展的模式,與此相對應的是,經濟主體的競爭日益激烈,商業秘密也日益成為市場主體保持自身競爭力的重要砝碼。侵犯商業秘密行為的表現多種多樣,目前主要有以下幾種侵犯商業秘密的形式:
  1.以盜竊、利誘、脅迫或其他不正當手段獲取權利人的商業秘密。~般情況下,盜竊商業秘密,包括單位內部人員盜竊、外部人員盜竊、內外勾結盜竊等手段;所謂以利誘手段獲取商業秘密,通常指行為人向掌握商業秘密的人員提供財物或其他優惠條件,誘使其向行為人提供商業秘密;所謂以脅迫手段獲取商業秘密,是指行為人采取威脅、強迫手段,使他人在受強制的情況下提供商業秘密;所謂以其他不正當手段獲取商業秘密,是指上述行為以外的其他非法手段。例如,通過商業洽談、合作開發研究、參觀學習等機會套取、刺探他人的商業秘密等。
  2.披露、使用或允許他人以不正當手段獲取的商業秘密。所謂披露,是指將權利人的商業秘密向第三人透露或向不特定的其他人公開,使其失去秘密價值;所謂使用或允許他人使用,是指非法使用他人商業秘密的具體情形。需要指出的是,以非法手段獲取商業秘密的行為人,如果將該秘密再行披露或使用,即構成雙重侵權;倘若第三人從侵權人那里獲悉了商業秘密而將秘密披露或使用,也應認定其構成侵權。
  3.違反約定或競業禁止侵犯商業秘密。此種情形主要是那些合法掌握他人商業秘密的人,包括權利人的職工、與權利人有業務關系的單位和個人。侵權人違反保密約定或規定,或者向他人披露、擴散權利人的商業秘密;或者擅自使用權利人的商業秘密;或者允許他人使用權利人的商業秘密。當前,企業職工披露、泄露商業秘密已成為侵犯商業秘密最主要的形式,具體表現以下幾種形式:一是科技人員跳槽帶走原單位的科技成果、技術信息,利

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